电子证据的适用与发展 作者:国家信息中心电子数据司法鉴定中心/叶红 张羽

据统计,2014年全国公安机关共侦办各类互联网犯罪案件15.7万起,抓获违法犯罪嫌疑人27.3万人,分别比上年同期增长了9.03%8.33%。与此同时,大量民事、刑事、行政诉讼等案件也都涉及电子证据。面对严峻的现实,近几年,我国加快修订了相关法律,确认了电子证据作为新型证据形式,从而为有效打击犯罪,奠定了坚实的基础。然而,电子证据做为高科技的产物,它的易失性、可复制性、可篡改性也给电子证据在法庭上的采信,带来了困惑,甚至有些法官不敢依据电子证据直接判案,要求补充其他证据作为佐证。但是,在信息化社会的大背景下,可以预见电子证据将越来越多的出现在案件中,并被认定为最直接、最具证明力的证据。因此,对电子证据的认识,以及如何获取、保全、鉴定、呈堂,采信,应该给与更多的研究和重视。

电子证据的法律环境

随着信息化社会的快速发展,电子证据的法律问题,受到了广泛关注 。国际上,从各国的证据立法及司法实践看,承认电子证据的证据资格已经成为共识。 美、英等国修改了证据法, 南非、加拿大与菲律宾颁布了单独的电子证据法,而法、德、意、日等国则修订了相关法律。 1994年,我国颁布了《 计算机信息系统安全保护条例》,成为打击计算机犯罪的首部法律文件,随后法律体系结构不断完善 ,在1999年出台的《合同法》和2004年出台的《电子签名法》中都对电子数据的法律效力给予确认,统一被视为书面形式作为证据,但还不是独立的证据形式。随着网络犯罪的日益猖獗以及信息化与传统业务的深度融合,电子证据将是最具证明力的证据。为适应司法审判的需要,2010年五部委联合发布《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》,对于电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、网络博客、手机短信、电子签名、域名等电子证据,明确指出要从提交形式、基本情况、生成过程、真实性、关联性五个方面加以审查,从而保证其证据效力。2013年以来,我国先后修订了《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》和《行政诉讼法》,三部大法都将电子数据添补作为新型证据形式,在法律层面给予了电子数据法定证据地位。在随后的司法解释中,对电子证据的内容、形式以及审查、认定和排除做出了进一步的指导说明,使电子证据在司法实务中能够得到广泛而准确的适用 。同时,法律还规定了鉴定人出庭应辨以及有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见的质证环节,进一步增强了电子证据使用的科学性和合理性,确保了证据的公正、有效。此外,审判机关也开始制订电子证据采信的相关规范,根据不同的特征,分为不可信,不确信,完全可信等七个等级,使电子证据的适用有章可循

让电子证据更具证明力

电子数据本身是高技术的产物,具有可复制性、生命周期短,且易于修改、删除,获取与展现都需依靠专业技术支持,这些因素都对认定电子数据的证据效力产生影响。在司法实务中,对电子数据的获取、鉴定、分析与呈现仍存在标准不完善,执行不到位,人员专业水平素质参差不齐等问题。由此也带来各种各样的问题。如:对数据保护不利,导致数据泄漏,侵犯数据所有人的合法权益;获取方式不规范,使原始数据被污染,数据的证据效力丧失;鉴定分析方式不统一,致使鉴定意见不准确,难以被法院认可;法庭质证不充分,使审判人员对电子证据的真实性把握不准,影响证据采信等等。电子证据作为网络空间中认定事实真相的关键要素,为确保其真实性、关联性、合法性,必须从电子证据的整个产生过程加以控制和规范。

1. 电子证据获取

电子证据获取是一个严谨的过程,需要符合法律诉讼的要求。目前,主要由具有公权力的特定主体来实施,如公安机关、检察院。由于电子证据虚拟化、动态化的特点,在侦查现场对证据的保护非常重要,需要对侦查人员进行专业培训,并建立严格的操作规程,防止由于操作不当造成数据覆盖、删除、修改以及操作时间改变等,对证据造成破坏。就此,公安部在2005年发布了《计算机犯罪现场勘验与电子证据检查规则》,2014年发布了《电子证据数据现场获取通用办法》、《移动终端取证检验方法》等技术标准,对完善执法规则,规范取证工作,具有重要意义。

另外,事件的当事人也应该建立电子证据的保护意识,在第一时间保护好证据文件,必要时联系网络服务商请求帮助,特别要记录时间、地点、保存方式等信息。当然,最好的办法是寻求第三方的具有权威身份的机构,给予数据保全,以便使证据更具公信力。

2. 电子证据保全

证据保全是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,根据当事人的请求,采取的一种证据固定和保存的措施。 对电子证据而言,由于动态性和脆弱性的特点,导致证据随时可能灭失并难以复原,因此电子数据保全尤为重要。日常工作中,每天都有大量具有法律效力的电子合同、电子票据产生,当围绕这些关键数据产生法律纠纷时,必须确定其原始状态,这就需要对电子数据存证保全。即在关键数据产生的同时对其进行固定,封存原始状态,当事后围绕这部分数据产生纠纷时,可快速重现原始场景,提供认定事实的依据。另外,数据保全还有助于降低网络交易风险,增加交易双方的信任度,对网络犯罪起到震慑作用。

现在,一些互联网金融、线上订单以及知识产权保护等业务已经开始尝试由具有权威身份的第三方提供数据保全服务,以适应互联网业务的特点和迫切需求。

3. 电子数据司法鉴定

司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。或者说,司法鉴定是指在诉讼过程中,对案件中的专门性问题,由司法机关或当事人委托法定鉴定单位,运用专业知识和技术,依照法定程序作出鉴别和判断的一种活动。鉴定机构是司法机关批准设立的,具有法律赋予的身份。2007年,为了规范司法鉴定机构和司法鉴定人的司法鉴定活动,保障司法鉴定质量,保障诉讼活动的顺利进行, 司法部发布实施了《司法鉴定程序通则》。从对鉴定机构、鉴定人的要求,到鉴定方法选择、案件受理、鉴定实施、复核鉴定以及文书出具等方面给予规定,成为鉴定机构及鉴定人的执业规范。电子证据作为三大类证据(法医、物证、声像资料)之一(划归为声像资料类),纳入国家实验室质量管理体系,执行国家认可委发布的CNAS-CL082013《司法鉴定/法庭科学机构能力认可准则》及CNAS-CL27《司法鉴定/法庭科学机构能力认可准则 在电子物证鉴定领域的应用说明》, 管理体系在人、机、料、法、环五个方面全方位把控鉴定质量,从而有效的保证了证据的效力。

电子证据的标准和科研

在电子证据形成的整个生命周期中,每个环节都必须遵循严格的标准规范,以保证其真实、完整和公正。这些年,司法行政机关重视标准工作,组织研发了一批实用性强,具有指导作用的技术规范,如公安部发布的《电子物证文件一致性检验技术规范》、《网络游戏私服检验技术方法》等二十余项,其中《电子物证数据恢复检验规程》等三项已上升为国家标准。司法部组织编制了《电子数据司法鉴定通用实施规范》、《电子邮件鉴定实施规范》等十余项,最高人民检察院和最高人民法院也出台了相关的技术要求,围绕着电子证据的标准体系正在形成。

电子数据司法鉴定的人才队伍不断发展壮大,一些高校开设了计算机取证、法庭科学等相关专业学科,对应的学科体系与知识结构正在逐步建立,为电子证据的研究使用,提供了大量的人才储备。 各地公安和检察机关相继设立了电子数据鉴定中心,依托科研院所成立的社会第三方鉴定机构也不断涌现,接受委托的案件逐年上升。

具有高科技、新技术属性的电子证据,还有很多技术难点需要攻克,也有一些理论问题需要研究。为此,科技部、发改委、司法机关等国家职能部门设立了电子证据相关课题,引导科研力量研究开发关键技术,并为技术攻关和应用创新提供政策和资金支持。由国家信息中心主持承担的科技部863项目《智能终端电子取证关键技术研究及应用示范》,正在加紧组织实施,项目针对智能终端电子取证的技术特点和司法取证要求,研究设计面向智能终端的电子取证模型,研发智能终端电子证据的提取技术、数据分析技术、证据保全技术,并制定相应的技术规范,成果将在在司法实务中进行应用示范。此外,全国信息安全标准化委员会近期公示了“网络安全国家标准计划项目征集建议草案,“网络安全事件调查取证研究”被列为研究项目,旨在研究信息安全事件调查取证的国际标准,特别是ISO/IEC JTC1 SC27的相关标准,掌握国际标准中的关键技术和相关规则,为制修订我国信息安全事件调查取证标准打下基础。

电子证据在打击网络犯罪中的作用

随着社会信息化的发展,电子证据渗透到社会生活的方方面面,逐步成为互联网金融犯罪、赌博、贪污腐败、侵犯知识产权、网络攻击、电商价格欺诈、破坏国家安全等大量案件审判的关键证据,电子证据在司法实践中的作用已经得到普遍认同。经过不断努力,电子证据的法律环境已日趋完善,各种配套的司法实务性问题也在逐步解决,因此,加强对电子证据的法律研究,建立科学的技术标准体系,紧紧追踪新技术的发展,从法庭科学角度,解决电子证据在司法实践中的适用问题,为网络社会的公平正义,打击各类犯罪行为夯实法律保障基础。

2016-02-27 16:44
来源:中国信息安全杂志(2015.09)
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